桃園市東興國中日前因一名學生創作一幅「帝王條款」之畫作反映時事，引發輿論與網紅Cheap及網友間之論戰，而原始創作這幅繪畫並拿下漫畫類特優獎的小朋友「承彥」日前藉由臉書發佈其最新畫作聖誕卡；送給大家的同時亦表示 #「這次他突然學到很多事，知道為什麼有人不喜歡他得獎的畫、罵那幅畫；雖然有點傷心，但很多是他以前沒有想過的事，這也讓他學到 #創作要思考更多問題，這些事他會一直記在心裡。」看到小朋友這番「反省過後的思考」，我真的覺得很心疼、也有點心寒，創作其實沒有錯，有錯的人是那些透過畫作硬是加諸思想於其表達上，藉由處分這樣的創作來彰顯自己的道德情操之人士，今天百珊律師藉由這則時事，探討著作權法所保護的客體─「創意及表達」，同時也對這名小小朋友致上最深的歉意，小承彥你其實不用背負那麼多。

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《帝王條款》國中生最新畫作！暖心耶誕卡片「謝謝鼓勵我的叔叔阿姨們」：學到創作要思考更多問題 | 今周刊 | LINE TODAY

主題一：著作權法之著作定義

著作權法是這樣的，著作權法所保護的是「 #最低程度的創意」。何謂最低程度的創意，以下判決內容可作為參考─「影片之拍攝手法、場景設定、情節設計、故事流程、服裝設計、演員間依據不同劇情設計所發展出不同互動關係、在各式情境下之情緒表達等，均 #足以表現作者想傳遞的情慾精神思想，而可表達作者之個性或獨特性，具有最低程度之創意，有勘驗筆錄在卷可憑，認屬我國著作權法第3 條第 1  項第 1  款所稱之著作，」(最高法院 111 年度台上字第 2231號判決)

另可參最高法院 111 年度台上字第 5382 號 刑事判決「著作權法所謂之原創性者，包括原始性與創作性。 #原始性係指著作人原始獨立完成之創作，而非抄襲或剽竊而來。#創作性係指該創作足以表達著作人之思想、感情，且與先前存在之作品，具有可資區別的變化，足以表現創作人之個性及獨特性，始足當之。創作性雖不必達到完全獨創之地步，但其精神作用仍須達到相當程度，亦即足以表現出作者之個性或獨特性，方可認為具有原創性，而屬著作權法所規定之著作，得享有著作權。如其精神作用之程度甚低，不足以讓人認識作者的個性或獨特性，亦即不具原創性時，自不得認屬著作權法所規定之著作。」也就是，如果著作本身足以展現著作人個人之 #個性及獨特性、其 #思想及感情，即可認定為著作，具有最低程度之創意，符合「著作」應被保護之要件。而本件「帝王條款」畫作，除了前無古人是原創之外，其畫作中看的出來作者個人是利用皇帝牽著烏龜、造成交通堵塞之環境圖，幽現代社會一默也反映其對於現今有關於「汽車行駛至行人穿越道時應暫停讓行人先行通過」這則條文導致交通亂象之現狀有其獨特之思想，其情緒衍然展現在紙上，其實是一種從容不迫之氣度，望藉畫作反映時事；

更甚者，能夠把這帝王條款等修一修，或執法策略改一改，或者也 #沒有那麼多的考量，小朋友只是把他所見到畫在紙上，皇帝牽著烏龜這樣的表達方式是他的展現自己個性的表達方式，因為原創性太高了！所以獲得特優之獎項。所以說，倘若他創作前想得很多，那就不容易把具有個人情思的創作表現於畫紙上，也會限縮了他創作的空間，既然言論自由在我國是受保護的，那麼這樣子用畫作來作為某種言論之取代當然也應同時受保護，這起事件校方曾經撤回該畫作得獎之公告，想必就是受到了繪畫與政治掛勾這樣蠻橫的發言所致，但創意不應該被讉責，創作應該回到原始性與創作性，為創作 #墊基更厚實的言論基礎，且保護作者的原始創作之初衷，實在不應用挑起輿論之方式使作者噤若寒蟬，並選擇從此以後都只畫「大家皆能接受之創作」。如果這樣的事件一再發生，那麼相信對於我國的基礎教育以及屬於才藝技能之學習與優秀創作者企圖卓越之自信心，不會是一件幸事。

主題二：美國法上的 “Scènes à faire”在著作權法上之應用

最後再補充一個有趣的概念 “Scènes à faire”，來自於法語，意謂創作中常見的、標配式或老掉牙的概念式呈現，在美國法上有一個案例是這樣的，有兩張照片，幾乎一模一樣的內容，照片上有個男人自大樓的頂端一躍而下，然後向前奔跑，而原創者向美國法院提起著作權侵權之訴訟，但本案法官判決原告敗訴，理由是因為「在作者表達現代社會中快節奏的工作環境之概念時，常常會運用從高樓躍下的現場圖或照片去呈現此種速食文化」而認定較早完成的那一張照片不受著作權法的保護（Kaplan v. Stock Market Photo Agency），我們用這樣的概念來檢視帝王條款這張圖，就可以分析後得到以下之結論(但其實台灣法院尚未有適用此一法理者，我們單純當成法理去探究它)，亦即「圖畫當中的塞車之景況是在描繪帝王條款這個霸道性呈現時的標準畫風，屬於Scènes à faire」「但是皇帝牽著烏龜這一幕前無古人，完全獨創，且更能表達作者個人之情思及獨特之個性」，那麼這一幅畫的獨創性則體現在後者。

希望各位朋友及同學們在看完以上的「帝王條款」之續集，也能跟百珊律師交換您的想法喔！

＃珊騰天下法律事務所，#關心時事，也#關心您的權益。

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